NO.1119 民法是万法之母?


你好,这里是罗胖精选。

先做一个预告,今天晚上八点,得到直播间会发生一件挺重要的事。因为我们请来了清华大学法学院的学者天团,来讲解刚刚诞生的民法典。这是一个系列讲座,你在得到直播间可以免费观看。那来的都有谁呢?

首先,开场就很隆重,清华大学法学院院长申卫星教授来给我们上民法典第一课。

还有周光权教授,作为民法典立法的亲历者,也是全国人大宪法和法律委员会副主任委员,来给我们讲一讲民法典诞生的过程。

然后,龙俊教授,也是民法典编纂工作专班的成员,来给我们讲一讲民法典对婚姻关系有哪些影响。

程啸教授来给我们讲一讲民法典如何保护我们的隐私权与个人信息。

崔建远教授来给我们讲一讲民法典在物权这一部分确立了哪些新规则。

王洪亮教授的讲座内容你肯定关心,叫做民法典教你如何买房。是不是很厉害?

这还只是第一批大学者啊。后续,我们还会邀请韩世远、耿林、汪洋这些法学界大牛挨个来讲座。可以说是群星云集、阵容强大。这样的景象在清华法学院历史上恐怕也是头一次。

所以,我特别推荐你,现在就在得到App首页预约直播。今晚8点,只要有时间,就来看一看。

好,回到今天的内容。今天,我们精选的是刘晗老师《法律思维》课中的一讲。他也是清华大学法学院的教授。刘晗老师告诉我们,在法学界有一个说法,叫宪法是万法之父,民法是万法之母。也就是说,其他的法律都是从民法生长出来的。为什么民法的地位这么特殊呢?今天的罗胖精选,就让我们一起听听刘晗老师的讲解。

你好,欢迎来到《刘晗·法律思维30讲》,我是刘晗。

今天,你能看到的法律体系已经无比庞大和复杂了,就拿我们国家来说吧,根据官方数据显示,截止到2018年9月,现行有效的法律是267件,行政法规就更多了,756件, 这些法律法规涵盖各种门类。别说外行搞不懂,内行也不敢说完全了解。

但是,法律体系的生长繁殖,背后有自己的逻辑。我们只要能把它还原到最原初的模型,就不难理解不同法律的发生过程。

这一讲,我们就来看看为什么法律门类如此繁多。

先从一个说法开始讲起。你肯定听说过,宪法是根本大法,是一切法律的基础。其实,从法律的演化逻辑来说,宪法并不是其他法律的母体。

还有一种说法,叫宪法是万法之父,民法才是万法之母。

为什么这么说?

这还得从三方纠纷解决的模型说起。在第19讲中你已经知道了,随着社会分工的细化,为了解决人际纠纷,中立第三方裁判者出现了,而这个最早的模型解决的就是民事纠纷,后来,才逐渐演化成正式的司法体系。

所以,无论是大陆法系的鼻祖古罗马法,还是英美法系的鼻祖英国法,最开始都是以解决民事纠纷为主体的。在法学术语当中,也把这类法律叫做“私法”。它所处理的社会关系,就是平等私人主体之间的各种关系。

当然,民法本身就是个庞大的体系,有不同的内部分支。比如,怎么确立产权,就是财产法或者物权法要干的事。如果产权的对象不是土地这样的实物,而是智力成果这样的,那就又产生了知识产权法。

再比如,两个人签合同出了问题,就是合同法的问题。如果俩人没有合同关系,一个人侵犯了另一个人的权益,就是侵权法问题。如果要结婚,由于涉及到人身和亲属关系,就不简单是一个财产或者合同问题了,需要专门的法律,叫做婚姻家庭法。

而且,为了让法院公平地解决这些纠纷,法律体系还设计了程序规则,告诉人们该怎么打官司,法院该走什么流程。这就是与民法匹配的民事诉讼法。

所以说,可以打个比喻,如果把法律看做一棵大树,民法就是法律体系这棵大树的树干,它是我们日常生活的法律规范。

一个事情,两个纠纷:刑法的产生

但是,你可能会问了,其他法律又是怎么从这个树干上分出来的呢?

我们再回到三方纠纷解决模型。你想,随着国家的出现,另一种纠纷也出现了,而且没法用民法逻辑来解决。这就是个人与政府之间的纠纷。

比如说,政府说一个人犯罪了,这个人不认。或者,政府要罚款,这个人说不该罚。

要处理这类纠纷,就需要另一套法律,专业术语叫做“公法”,包括宪法、行政法,甚至刑法。

就拿刑法来说吧。从历史演化角度来讲,它远远晚于民法,而且是起源于民法。

很多法律史的研究发现,在简单社会中,是不区分民法和刑法的。欠债还钱和杀人偿命没啥区别。所谓的刑法,在当时是算在侵权法里面,后来才慢慢独立出来的。

为什么要独立出来呢?

就是因为犯罪行为不但侵犯了被害人的权利,还侵犯了公共利益,破坏了国家稳定。一个事情就出现了两个纠纷。

而刑法,就是处理这种特殊社会关系的法律。

就拿英国法来说,直到17世纪,犯罪才跟侵权明确区分开来。就是因为犯罪不只是侵犯了被害者,而且还侵犯了国王的利益。

你想,国王的责任就是保境安民。杀人放火,就会冒犯国王,而国王代表的是整个社会。

直到今天,在英国,以及加拿大这样的英联邦国家,刑事案件的官方名称仍然是R诉X,R就是Royal,代表王室,X就是被告。

在民主国家里,原告当然不是国王了,但原理是一样的,就是整个社会针对一个个体。比如,著名的辛普森案,正式的名称就是加州人民诉辛普森,只不过加州人民是由检察官来代理的。

讲到这,问题又来了。在这种国家追究个人的纠纷里,原先民法和诉讼法中的平等结构就被打破了。你想,无论是国王还是政府,都是强势方,被告是弱势方,很不平等。

于是,为了解决这个问题,才出现了现代的刑法体系以及刑事诉讼法这一整套体制。

比如说刑法里的罪刑法定原则,简单说就是法无明文规定不为罪,这就是不让法院随意给人定罪。再比如,我跟你讲过的程序正义的刑事诉讼规则,也是如此。

你看,刑法以及刑事诉讼法,就构成了法律体系中另一个不可缺少的分支。

其实,这个逻辑也贯穿在行政法和宪法里。比如,行政诉讼是典型的民告官,是不平等的结构,就不可能按照民事诉讼的逻辑来,而是需要限制政府权力。宪法就更厉害了,不但要限制政府,甚至要限制立法机关随意制定法律,侵犯人权。

但是,万变不离其宗,无论宪法、行政法这个分支上长出多少枝枝叶叶,比如选举法、公务员法、国家赔偿法等等,它们的本质依然是处理有隶属关系的两个主体之间的社会关系。

保证第三方裁判的中立性

讲到现在,依然不是法律这棵大树的全貌。随着工业经济的发展,政府也不是唯一的强势力量了,社会上又出现了一种强势力量,那就是公司,特别是大公司。它们出现了之后,传统民法的逻辑也得更新迭代。

比如说,传统民法的主体一般都是自然人。但公司不是自然人,而是法律虚拟出来的人,可以拥有财产,签订合同,起诉和被起诉。而且,像上市公司这样的复杂组织,还涉及很多人的财产,问题就更复杂了。

比如,公司怎么作决策?谁有权处理公司的财产?盈利了怎么分?公司之间的交易用什么规则?相互合并用什么办法?面对这些复杂的问题,传统的民法制度已经不好用了。

所以,一部专门的法律就又从民法这个树干上分了出来,叫做公司法,后来又衍生出来金融法、证券法、票据法、保险法、反垄断法、破产法等这些枝枝叶叶。

再后来,这些法律有了一个统一的名称,叫做商法,它所处理的,就是平等商事主体之间的关系,不再是民事主体了。

好,我们再往下想一步,公司里面不只涉及股东和董事会,还涉及劳动者的问题。你也知道,劳动者和老板之间地位天然不平等,双方议价能力不同。那么,传统民法平等主体的假设,在这里就又讲不通了。因此,劳动法的出现就是解决这个问题的。

我们只要看一下美国法律的发展就清楚了。

19世纪下半叶,随着大公司的出现,劳资矛盾愈演愈烈,经常打到法院。法院一开始还用传统的契约自由原则来解决问题。

比如,在1905年著名的洛克纳案中,纽约州规定面包工人的最长工作时间是每天10个小时,每周60个小时。但有个面包店里面,工人一天工作超过16个小时,老板就违法,被罚款了。

面包店老板就把案子打到了最高法院,他说这部法律侵犯了我和工人之间的契约自由,我们爱签几小时就签几小时,都是相互同意的,政府不能管。最后,最高法院还真支持了这个说法,宣布纽约州的法律无效。

你看,这就是按照传统合同关系来理解劳动关系的。但是这种逻辑,已经没法解决日益激烈的劳资矛盾了。

后来,1933年,罗斯福颁布《国家工业复兴法》,确保公平工资。1935年,美国又通过《国家劳动关系法》,保障每个工人加入工会的权利。1938年,《公平劳动基准法》规定了最低工资和加班费等等这些措施,就是为了保护工人。

你看,劳动法所处理的,就是这种新型的劳动关系,是把不平等的社会关系拉平的逻辑。

其实,这个逻辑后来被广泛运用,产生了很多新的法律门类。

比如,环境法,最早就是要解决大工厂的污染问题,因为这种污染,对于社会沉默大多数造成的伤害问题。消费者权益保护法的逻辑也是如此,就是说,在现代工业生产体系面前,消费者很弱小,所以要特别保护消费者。从这个逻辑出发,环保法、产品责任法、妇女权益保障法,乃至未成年人保护法等新的法律门类也就出现了。

这些法律,后来也有了一个统一的名字,叫做社会法。就是说,它们所关心的既不只是个人之间的关系,也不只是个人与国家之间的关系,而是整个社会的利益和公平。

我们来总结一下。你看,每一个法律分支的出现,都是因为随着社会的发展和变化,老方法已经解决不了新问题了。

但是,你同时要看到,无论法律体系变得多么复杂、繁多,它最本质的东西都是在三方模型当中保持纠纷双方平等,而最终的目的,都是为了维护整个社会的平稳和安定。

好了,这就是这一讲的内容,我们下一讲再见。

内容听完了,我是罗胖。

顺带也推荐一下刘晗老师的课程《法律思维30讲》。你在得到App首页搜索“法律”两个字,就可以找到这门课程。那作为一门通识课,刘晗老师讲的不是具体的法律条款,而是法律人的智慧和思维,是法律这个古老的学科,从古至今所积累的人类解决问题的办法。这是一趟烧脑的智力之旅,欢迎你加入学习。

最后还是要提醒你,关注今天晚上八点的清华大学法学院教授天团的民法典直播。这是一个系列直播,每一周都有一场。每场都有一位法学大家从自己最擅长的领域出发,给你带来权威的民法典解读。如此豪华阵容的法学直播,盛况空前,值得你参与、学习和见证。今晚八点,咱们得到直播间见。

罗胖精选,明天见。